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	H18.02.10　契約自由の原則と敷引合意
トピック目次へ 事務所案内・弁護士・弁理士紹介 法律相談の方法 顧問契約のご案内 当事務所発行のメールマガジンご案内 トップページへ	ここでは，比較的最近の判例の紹介を通じ，ビジネスに直結する法律知識と実務上の指針を提供します。主な分野として，知的財産（特許，商標，著作権，不正競争防止法等），会社法，労働法，企業取引，金融法等を取り上げます。 〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜 １　今回の判例　 契約自由の原則と敷引合意 〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜 平成１７年１２月１６日 最高裁判所第二小法廷判決 大阪府住宅供給公社（Ａ社）の賃貸マンションに３年２か月暮らしたＢ氏が，退去時に，３５万３７００円の敷金から，修繕費として３０万２５４７円が差し引かれました。 入居時に交わした契約書の中に，「傷や汚れについては，負担区分表に基づいて借手が負担する」との特約があり，この特約に基づき，修繕費が差し引かれました。 これに対し，Ｂ氏が，前記特約の無効を主張し，敷金全額の返還を求めました。 〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜 ２　判決の概要 〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜 最高裁判所は，以下のように判断しました。 （１）賃貸借契約において，賃借物件の損耗の発生は，賃貸借という契約の本質上当然に予定されている。 （２）それゆえ，賃借人が通常の使用をした場合に生ずる賃借物件の劣化又は価値の減少を意味する通常損耗に係る投下資本の減価の回収は，通常，賃料の中に含ませてその支払を受けることにより行われている。 （３）そうすると，通常損耗についての原状回復義務を負わせるのは，賃借人に予期しない特別の負担を課すことになる。 （４）したがって，賃借人に通常損耗についての原状回復義務が認められるためには，賃借人が負担する通常損耗の範囲が賃貸借契約書の条項自体に具体的に明記されているか，明確に合意されていることが必要である。 （５）本件では，契約持に，貸主は，借主に，「負担区分表」として，ふすまの汚れ，床の変色など，借主が負担すべき内容を細かく定めた文書を契約時に渡していたが，通常の汚れや傷も含む趣旨だとだれが見ても明白とはいえず，合意が成立したとはいえない。 〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜 ３　解説 〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜〜 【契約自由の原則と契約の一方当事者の保護】 一般に，民法には，「契約自由の原則」があります。つまり，私人の間の契約関係は，誰と契約するか，どんな契約内容にするか，どんな契約の方式を取るかを，原則として自由に決められます。 したがって，通常損耗の原状回復を賃借人に負担させる特約も，契約自由の原則をそのまま当てはめれば，有効となることも十分考えられたと思われます。 しかし，最高裁は，通常損耗特約が賃貸借契約の本質に反する特約であることから，「明確な合意」がないかぎり無効となる，と判断しました。しかし，最高裁が要求する合意の明確性（明白性）について定めたハードルはきわめて高く，現状の契約書のほとんどは，この最高裁のハードルをクリアすることはできないと解されます。 つまり，最高裁は，契約自由の原則から通常損耗特約の有効性を認めつつも，合意の明確性のハードルを高くすることにより，大多数の通常損耗特約を事実上無効とする判断を示したわけです。 【対消費者との契約における留意点】 このように，裁判所は，契約自由の原則をいろいろな形で修正し，特に力関係において劣る一方当事者を保護しようとすることがあります。そして，特に企業が消費者を相手にするような契約においては，その傾向は強くなります。今回も，貸主は必ずしも企業とは限りませんが，賃貸借契約において借主が事実上契約書の修正を求めることができず，借主が権利主張できないという現状が背景にあったものと思われます。 したがって，自社の利益保護の観点から，民法等の本来の法律よりも有利な内容を契約によって定めることは，法務政策上当然のことです。しかし，特に消費者契約法１０条によって，信義に反する程度に消費者に不利な契約は無効とされると明文で定められたこととなったことを考えれば，重要な条項については，過去の判例などを参照しながら，無効とされるリスクをできるだけ軽減するよう努めるべきでしょう。
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